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侵权行为法视角下的国家赔偿
——以归责原则为切入点
孙俊强
(西北政法大学 西安 710122)

内容摘要 归责原则是行为人承担法律责任的根据和标准，国家赔偿是在民事侵权行为的基础上发展而来的，所以民事侵权行为的归责原则对国家赔偿的归责原则是有影响的。从民事侵权行为法下的归责原则看国家赔偿法下的归责原则，评述国家赔偿法下的归责原则的利弊。

关键字 归责原则 过错责任 无过错责任 违法原则
Keyword riterion of liability fault liability no fault liability Riterion of irrigularity

一、引言
所谓“归责”即确认和追究侵权行为人民事责任，归责原则，是指以何种根据确认和追究侵权行为人的民事责任，它解决的是侵权民事责任之基础的问题。我国台湾学者认为，在法律规范原理上使遭受损害权益与促使损害发生之原因者结合，将损害因而转嫁由原因承担之法律价值判断，即为“归责”之核心 。国家赔偿法律制度是在民事侵权行为理论的基础上发展而来的，所以，国家赔偿的归责原则由侵权行为归责原则发展而来，但由于国家管理活动的特殊性，故国家赔偿的归责原则不同于侵权行为的归责原则。国家赔偿的归责原则，是指国家何以承担赔偿责任的依据，具体地讲，国家是否赔偿，国家以什么为依据，是以行为主体的过错为依据，或者是以已经发生的损害结果为依据，还是行为主体的行为违法为依据。简单地说，国家赔偿的归责原则是确认国家对公务行为承担赔偿责任总的法律根据和评判标准。
西方国家国家赔偿的归责原则有三个典型的代表：（1）以法国为代表的公务过错为主，危险责任为辅的规则体系；（2）以德国、日本和美国为代表的过错（主观过错）为归责原则的体系；（3）以瑞士为代表的违法归责原则的归责体系 。我国《国家赔偿法》的第2条规定：“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”据此，我国国家赔偿的归责原则是违法原则。大多数学者认为，违法原则是我国国家赔偿的归责原则，但是，对归责原则是褒贬不一的，为什么会出现这样的情形？笔者认为，国家赔偿发源于民事侵权行为法的归责原则，而我们是从不同角度理解归责原则。我们知道，民事侵权行为的归责原则体系是过错责任、无过错责任、和公平责任，但过错责任仍然是主流的。从民事侵权行为法下的归责原则对比国家赔偿法下的归责原则 ，分析国家赔偿归责原则的利弊，从而发现我国国家赔偿归责原则存在的问题。
二、过错责任与国家赔偿归责原则
过错责任原则的基本含义是：过错加害人的某种行为被确认为侵权行为并应当加害人承担相应的民事责任，而加害人之所以要承担民事责任是因为其主观上具有可归责的事由（故意或过失）。如果加害人在主观上不存在过错，就当然不承担民事责任。耶林曾对过错做过这样的表达：“不是损害而是过错使侵害者负有赔偿义务。”可见过错是过错责任抽象出来的“可归责事由”或者加害人承担民事责任的基础。《德国民法典》第832条第1项规定“因故意或过失不法侵害他人生命、身体、健康、自由、所有权利者，对被侵害人负赔偿损害的义务。”《民法通则》第106条第2款规定“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产、侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”透过这些法律规定我们可以看出：（1）过错责任原则是一种主观归责原则。它以行为人的主观心理状态作为确定和追究责任的依据，即“有过错则有责任”，“无过错则无责任”，而过错总是表现为行为人主观上的故意或过失两种情形；（2）过错原则表明行为人的过错为侵权责任的构成要件，因此证明行为人的过错之有无便成为确定与追究行为侵权责任的一个中心环节。
正如民事侵权行为理论中，过错责任有主观过错和客观过错之分，国家赔偿理论中的过错归责原则有主观过错和客观过错之分。主观过错，是指致害行为人具有一种应受非难的心理态度，包括故意和过失。主观过错在英、美、日等国的国家赔偿中，是主要的归责原则，例如《日本国家赔偿法》规定：“行使国家或者公共团体权力之公务人员，就其执行职务，因故意或过失不法加害他人者，国家或公共团体对此应负赔偿责任。”客观过错，是指致害行为不符合一定的模式和标准，具有应受非难性。客观过错有两种形式，即，法国的公务过错和瑞士的违法原则。在法国，客观过错表现为公务过错，即公务活动缺乏正常的标准。公务过错具体为：第一，公务实施不良，如警察在执行公务中，误伤他人；第二，不执行公务，如海港当局不维修海航标志，造成了船舶的损失；第三，公务实施迟延，国家机关及其人员有义务忠实执行职务，不得疏忽、怠惰、迟延 。违法原则，是指国家机关及工作人员在执行职务中，违反法律造成他人的权益损害的，国家承担赔偿责任，即以行为违法为归责的标准，而不问有无过错。在瑞士，客观责任表现为违法原则，如《瑞士联邦责任法》规定：“联邦对于公务员执行职务时，不法侵害他人权力者，不问该公务员有无过失，应负赔偿责任。”瑞士联邦责任法中所指的违法既可以是作为的形式违法也可以是不作为的形式违法，其违法包括 ：第一，违反法定程序，违反明示或默示保护某种权益之法或禁令；第二，违反为避免执行职务时发生损害而设置的内部业务规定；第三，滥用自由裁量权。在民事侵权行为法中，过错责任主张的有过错才有赔偿，没有过错则没有赔偿。国家赔偿是由民事侵权行为理论发展而来的，故只有国家机关及其工作人员有过错时，国家才承担民事责任。
在一般的国家侵权行为中，大多数国家的赔偿原则是过错责任原则。在国家赔偿归责原则中最先确立的是过错责任原则，而且现在仍然在众多的国家赔偿归责原则中占主流的，例如英、美、法、日等国家。这些国家确立国家赔偿法律制度之所以用过错归责原则是由于过错原则本身的功能和价值决定的 ，具体表现
在， 首先，过错原则具有明确的规范功能。过错是对国家机关及其公务人员行为进行评价的标准，存在过错就要对损害承担赔偿责任，对过错的否定和惩戒，从而达到规范和制约国家机关及其工作人员的公务行为的目的；其次，过错原则确定了国家赔偿的范围，有过错予以赔偿，无过错则不予以赔偿。即界定了受害人应受救济的范围，又清楚界定了国家赔偿的范围；再者，过错原则可能更好地解决共同侵权行为和混合过错责任承担问题。正是如此，大多数国家的国家赔偿采纳了过错责任原则。
将民事侵权行为理论中的过错责任引入国家赔偿，对于约束国家机关及其工作人员的行为，促进他们依法办事，保护人民的合法权益有重大意义。但是，我们不能忽视过错责任的弊端，特别是在国家赔偿领域。主观过错的观点奠定了国家机关及其公务人员必须对自己的行为负责的基础，也分清了国家机关及工作人员的责任。但在实践中，对主观方面的判断较为困难，不易把握，不利于受害人的权益的救济。公务过错是以公务活动是否达到中等公务活动水准为客观标准来衡量公务中是否有过错存在，主要在于判断实施公务的机关的责任。在这里，公务员的个人责任是次要的，第二位的。公务过错避免了主观过错理论在主观方面的判断困难，适应了国家赔偿的特点，同时为受害人提供了较多的救济了机会。违法原则是以行为违法为归责的标准，与主观过错、公务过错比较，它是一种更为彻底的归责原则，实现了认定标准的客观化，不在带有丝毫的主观意思，更加适应了国家赔偿的特点，方便了受害人权益的救济。然而，过错责任只能适应一般国家赔偿，而对于特殊的国家赔偿，过错责任却不能发挥作用。
三、无过错责任 和国家赔偿归责原则
无过错责任起源于19世纪。西方资本主义国家经济的迅速发展，一方面对社会物质文明做出了巨大的贡献；另一方面也导致工业灾害频生，交通事故骤增，公害严重损害人们的生命健康安全以及产品缺陷经常导致消费者的严重损害。在这种条件下，人们试图寻找一种较之传统过错责任原则更为严格的法律对策对受害人提供保护和救济。这一试图的第一个步骤是扩大过错责任原则的适用范围，将过错推定和举证倒置的诉讼证明方法适用于上述种类的侵权案件。而进一步发展则是在过错责任之外寻求新的归责原则，即无过错原则。无过错责任原则在19世纪中后期得以确立，除了上述社会经济基础之外，还有深刻的理论渊源。如果过错原则充分反映了古典自由主义的哲学思潮，是自然法学派理论在侵权责任法中的体现的话，那么无过错责任原则体现的是社会连带法学派的哲学思想。无过错责任是指，无论行为人有无过错，法律规定应当承担民事责任的行为人应当对其行为造成的损害承担民事责任。
严格责任，本为英美侵权责任法中的概念，在德国法学理论中，这一概念也被使用。在大陆法系国家，与此相对应的是危险责任或者无过错责任。《牛津法律大词典》对严格责任做过这样的解释。严格责任为侵权责任法中的一个术语，是指一种比没有尽到合理的注意义务而应负责的一般责任标准更加严格的责任标准。但这种责任标准也不是绝对责任，它是一种有时由制定法规定的标准，如果应该避免的伤害事件发生，则当事人必须负责，而不论其尽到怎样的注意义务和采取了怎样的防御措施。如果用承担严格责任，则仍有一些（尽管是有限的）对责任的抗辩理由可以援引，但当事人已尽到合理注意不能作为抗辩的是由。从上文我们可以对严格责任做一些抽象：（1）、它与过错责任一样，是一种责任标准；（2）、它与过错责任（由于没有尽到合理的注意，而负一般责任）相比较，它更为严格；（3）、在抗辩事由中，当事人（被告）不得以无过错（尽到合理注意）为抗辩事由；（4）、它不同于绝对责任。
上面是对在民事侵权行为理论中无过错责任的简单叙述。大陆法系的危险责任和英美法系的严格责任可以成为无过错责任。但在国家赔偿领域，这种归责原则被我国学者称为无过错责任。无过错责任，是指只要损害结果发生，致害人就要承担赔偿责任，而无须考虑致害人和受害人的过错。无过错责任产生的基础是：（1）、科技的进步推动社会的发展，国家的职务行为，尤其是政府的职权不断扩张，人民的生活不断受到政府行为的影响 ；（2）、国家机关及其工作人员的行为对人民存在潜在的危险性以及人民的劣势地位。在此种情况下，国家机关及其工作人员即使不存在过错或违法，亦可能导致人民合法权益的损害，而过错责任或违法责任就显得力不从心了。为弥补过错责任原则的不足，无过错责任就产生了。例如法国基于危险的国家行为和公共负担确立无过错责任，弥补了公务过错的不足；日本为例克服主观过错的弊端，其国家赔偿法规定因道路、河川及其他公共营造物的设置或管理给他人造成损害时，国家或公共团体应承担赔偿责任，即无过错责任。无过错责任是为了弥补过错责任的不足而设立的制度，其目的在于补偿受害人所受的损失，以达到分配正义，即对不幸损害之合理分配。但是无过错原则的目的在于将公务危险造成的风险损失有个人承担转由社会全体成员承担，以实现责任的社会化 。因此无过错责任原则不可能同过错责任或者违法原则一样具有普遍的适用性，各国立法在使用该项归责原则的同时，又对其适用范围做了严格的限定，无过错原则在整个国家赔偿法律制度归责体系中只能处于辅助或者从属地位。
我们国家的国家赔偿归责原则主要是违法原则，实质是过错原则中的客观过错。民法学者普遍认为，无论赔偿义务机关还是直接侵权行为人，都不应当要求有过错才构成侵权，国家机关及其工作人员职务侵权应当适用无过错责任原则。在国家赔偿责任中，国家是承担责任的主体，国家机关及其工作人员都不是责任主体，其过错与违法，只是国家承担责任的条件，而非有无过错或违法，故国家对国家机关及其工作人员的违法执行职务承担的是无过错责任。民法学者的观点有一定的道理，他们从保护权益的立场出发，只要权益有损失，那么就有赔偿。但是，我们不可否认的是，国家管理行为是不同于一般的民事行为的。如果在国家赔偿领域中实施无过错责任原则，那么国家及其工作人员的职务行为将很难顺利进行，从而会给大多数人带来潜在的危险。但是，无过错责任在国家赔偿领域里还是发挥了作用，如法国和日本。事实上，我们国家对于公共设施给他人造成的损害，大多数情况下，是不承担责任的，因为我国国家归责原则是违法原则，而公共设施给他人造成的损害不存在违法行为。积极引入民事侵权行为法中的无过错责任，能够补充我国现有国家赔偿归责原则的不足，更好的保护人民的利益，弥补违法原则的缺陷。
四、我国国家赔偿归责原则
通过以上文字，笔者将国家赔偿归责原则同民事侵权行为法中归责原则作比较，得出了这样的结论，国家赔偿的归责原则是以过错责任为主，无过错责任为辅的规则体系。我国的国家赔偿归责原则是违法原则，即行政机关及其工作人员在执行职务过程中存在违法行为，给相对人造成了损失，应该承担赔偿责任。我国之所以采用违法原则作为国家赔偿的归责原则违法原则，原因在于第一，违法原则与宪法、行政诉讼法的规定相协调，与法治原则、依法行政等原则一致；第二，违法原则简单明了，易于接受，可操作性强；第三，违法原则避免了主观过错的原则对主观方面认定的困难，以及过错违法原则的双重标准，有利于保护人相对人的合法权益 。我国《国家赔偿法》实施以来，违法原则约束了行政机关及其工作人员的职务行为，促使其依法行政，同时也保护了相对人的合法权益 。
但是，从民事侵权行为法的归责原则看我国国家赔偿归责原则，笔者认为还是存在以上的缺陷：
第一，我国国家赔偿归责原则——违法原则的法没有具体的规定。法的涵义出现了不同的理解。行政法学者将法做广义的理解 ，包括：（1）、违反国家明确的法律规范，即实体法和程序法；（2）、违反法律基本原则，例如诚信原则、尊重人权原则以及公序良俗原则；（3）、滥用或者超越自由裁量权；（4）、没有履行特定人的法律义务或者尽到合理的注意义务。但是，司法实践中，将法理解为狭义的法，即法律法规，包括实体法和程序法。笔者认为，不宜将违法原则做广义的理解。我国的法律是承继大陆法系国家的法律，如法国，德国和日本，而大陆法系国家的法律是成文法。广义上的法的确很利于保护相对人的合法权益，但是在司法实践中不容易操作，而且将法做广义的理解，忽略了我国法治的国情。我国国家赔偿法应该将违法原则的法做适当的规定，例如，违法的法是指法律、行政法规和地方性法规。如此既有了利于司法实务操作，也便于维护相对人的合法权益，同时也可以促使行政机关及其工作人员依法办事。
第二，我国国家赔偿归责原则——违法原则的单一性，不能全面保护相对人的合法权益。　从理论上讲，国家赔偿的范围应当是宽广的，国家应对其工作人员的一切职权行为负责。这种职权行为最多的表现为行为活动，其可以表现为法律行为，也可以表现为事实行为；可以是具有强制性的行为，也可以是不运用命令、强制手段，而是以提供给付、服务、救济、照顾、教育、保护或辅助等方法增进公共机及社会成员的利益，而形成国家公务的行为。例如实施社会保险，对于老幼残疾废给予救济，设立学校等推广教育文化之行为，公共设施、广场、绿地及上下水道、桥梁之建设与提供利用等 。在现实生活中行政行为，既有抽象行政性为和具体行政行为之分，又有羁束行政行为和裁量行政行为之别，也有内部行政行为和外部行政行为的区别，同时也有职权行政行为和申请行政行为。我们国家赔偿法只对羁束行政行为、外部行政行为和职权行政行为的违法做出国家赔偿，因为这些行政行为的违法性能够确认。裁量行政行为和申请行政行为等行政行为也同样因为行政机关工作人员的过错可能给相对人造成损失。而且，行政机关管理社会事务，为公众提供公共基础设施，如道路、公园等，而公共基础设施由于某些原因给他人造成了损失。事实上，如裁量行政行为等行政行为和公共基础设施等给相对人造成了损失，如果依据我国国家赔偿法的违法原则归责原则，这些行为没有违法，而不承担赔偿责任。这样，不利于保护相对人的合法权益。因此，我国很有必要将民事侵权行为理论中无过错原则引入国家赔偿，这样既有利于保护相对人的合法权益，做到了和国际的统一，促进国际交往。
我国国家法律制度赔偿，发展起步晚，而且建设上不成熟。我国的国家赔偿的既要监督行政机关及其工作人员的行为，促进其依法办事，又要实现保护相对人的合法权益，而归责原则是国家赔偿中国家承担赔偿责任的标准，决定着国家赔偿的范围，在国家赔偿中处于核心地位。因此，在我国国家赔偿，特别是国家赔偿的违法原则的基础上，引入民事侵权行为法的无过错原则，如此完善了我国国家赔偿归责原则，有利于扩大国家赔偿的范围，保护相对人的合法权益，有利于促进国家机关及其工作人员依法办事。

广东省广州市人民政府


关于修改《广州市人口与计划生育管理办法》的决定

广州市人民政府令第2号


　　《关于修改〈广州市人口与计划生育管理办法〉的决定》已经2007年10月22日市政府第13届28次常务会议同意，现予以公布，自公布之日起生效。

市长　　张广宁
二○○八年一月五日

关于修改《广州市人口与计划生育管理办法》的决定

　　市政府第13届28次常务会议决定对《广州市人口与计划生育管理办法》作如下修改：

　　一、删去第十四、十五、十六条。

　　二、增加一条作为第十四条，修改为“涉外、涉台港澳及归侨、侨眷的生育政策按国家和省的有关规定执行”。

　　此外，根据本决定对条文顺序作相应调整。

　　本决定自公布之日起施行。

　　该办法根据本决定修改后重新公布。

广州市人口与计划生育管理办法

　　(2004年12月28日广州市人民政府令第6号发布，根据2008年1月5日广州市人民政府《关于修改〈广州市人口与计划生育管理办法〉的决定》修订)

第一章　总则

　　第一条　为了实现人口与经济、社会、资源、环境的协调、可持续发展，稳定低生育水平，提高出生人口素质，维护公民的合法权益，根据《中华人民共和国人口与计划生育法》和《广东省人口与计划生育条例》，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条　居住在本市行政区域内的中国公民和户籍在本市行政区域内而居住在国内的公民，以及本市行政区域内的一切国家机关、社会团体、企业事业组织、群众自治组织和其他组织，应当遵守本办法。

　　第三条　各级人民政府领导本行政区域内的人口与计划生育工作，履行人口与计划生育工作目标管理责任制。

　　第四条　市计划生育行政部门主管本市计划生育工作和与计划生育有关的人口工作，负责本办法的组织实施和监督检查。

　　区、县级市计划生育行政部门主管本辖区内计划生育工作和与计划生育有关的人口工作。

　　各级人民政府有关部门，应当按照各自职责，做好有关的人口与计划生育工作。

　　第五条　市人民政府根据国家和省人口发展规划，结合本市实际情况，编制本市行政区域的人口发展规划，并纳入国民经济和社会发展计划。

　　本市人口发展规划由市发展计划行政部门负责编制，人口与计划生育实施方案由市计划生育行政部门负责牵头拟定并组织实施。

　　第六条　本市实行人口与计划生育工作综合治理责任单位制度，责任单位应当根据人口与计划生育职责分工，制定具体的实施措施。

　　责任单位履行人口与计划生育工作职责的情况列入其主要领导工作实绩考核的一项重要内容。

　　第七条　镇人民政府、街道办事处的计划生育工作机构负责本辖区内计划生育工作的具体实施。

　　村民委员会、居民委员会应当依法做好计划生育工作。

　　国家机关、社会团体、企业事业组织、群众自治组织和其他组织应当依法做好本系统、本单位的计划生育工作。

　　第八条　各级人民政府应将人口与计划生育经费列入财政预算，切实保障人口与计划生育工作必要的经费，并根据当地经济和社会发展状况逐年提高人口与计划生育经费投入的总体水平。

　　国家机关、社会团体、企业事业组织应当保证本单位开展人口与计划生育工作所需的经费。

第二章　生育调节

　　第九条　鼓励公民晚婚、晚育，提倡一对夫妻生育1个子女。

　　第十条　已生育1个子女的夫妻，有下列情形之一的，由夫妻双方共同申请，经乡、镇、街道计划生育工作机构或者县级以上直属农林场审批，可按间隔期规定安排再生育1个子女：

　　(一)经地级以上市病残儿医学鉴定组织鉴定，第1个子女为残疾儿，不能成长为正常劳动力，但医学上认为可以再生育的;

　　(二)再婚夫妻，一方生育1个子女，另一方未生育过的;

　　(三)再婚夫妻，再婚前双方各生育1个子女，离婚时依法判决或者离婚协议确定未成年子女随前配偶，新组合家庭无子女的;

　　(四)经县级以上医疗、保健机构鉴定患不孕症，依法收养1个子女后又怀孕的;

　　(五)独生子与独生女结婚的;

　　(六)夫妻一方在矿山井下、海洋深水下的工作岗位作业连续5年以上，现仍从事该项工作的;

　　(七)夫妻双方的户籍均登记为农村居民，只生育1个子女是女孩的。

　　第十一条　再婚夫妻，一方再婚前所生子女未婚死亡造成无子女，另一方生育过1个子女，新组合家庭可以按照《广东省人口与计划生育条例》第十九条的规定安排再生育1个子女。

　　第十二条　再婚夫妻属下列情况之一的，不再安排生育：

　　(一)再婚前双方各生育1个子女，离婚时依法判决或者离婚协议确定子女随本人，因变更抚养关系造成新组合家庭无子女的;

　　(二)再婚前一方已生育2个以上子女的;

　　(三)再婚前双方各生育1个子女，新组合家庭有子女的，包括双方均属农村居民;

　　(四)其他不符合再生育条件的。

　　第十三条　村民委员会整个建制转为居民委员会，原属农村居民的育龄夫妻已生育2个子女，其中1个子女在转制后死亡的，不再安排生育。

　　第十四条　涉外、涉台港澳及归侨、侨眷的生育政策按国家和省的有关规定执行。

第三章　计划生育技术服务

　　第十五条　各级人民政府应当向辖区内的公民提供计划生育优质服务，提高公民的生殖健康水平。

　　公民享有计划生育技术服务和避孕节育措施知情选择的权利。

　　第十六条　计划生育技术服务机构和从事计划生育技术服务的医疗、保健机构应当向已婚育龄妇女提供孕情检查和妇女生殖保健技术服务。

　　第十七条　实行计划生育的夫妻免费享受国家规定的基本项目的计划生育技术服务，基本项目包括查环查孕、避孕药具、放取官内节育器、皮下埋植术、绝育术、人工终止妊娠及技术常规规定的各项医学检查;计划生育手术并发症诊治;符合政策的复通术;以及国家、省和市规定的其他免费项目。

　　以上费用的支付办法：职工享受公费医疗的，自付部分由所在单位支付;享受生育、医疗保险的，在生育、医疗保险基金中按规定支付，超出部分由用人单位在职工福利费中支付;城镇失业人员、农村居民及其他人员由当地政府在当地计划生育事业费中支付;职工或者城镇失业人员的配偶是农村居民的，其配偶在探亲期间接受以上项目服务的，由职工所在单位在职工福利费中支付或者由当地街道办事处支付;流动人口的以上费用由用工单位在职工福利费中支付，无用工单位的由现居住地人民政府统筹解决。

　　因非婚同居、擅自摘取宫内节育器或者接受输卵(精)管复通手术而怀孕的，终止妊娠的节育手术费用由本人支付。

　　第十八条　对已生育子女的夫妻，提倡选择长效避孕措施。

　　已生育1个子女、年龄在40周岁以下的育龄妇女在产后3至6个月内可以首选使用宫内节育器。因身体原因不适宜使用宫内节育器的，经区、县级市以上计划生育技术服务机构或者医疗、保健机构证明，可以由当事人选择其他节育措施。

　　符合生育规定已生育2个子女、女方年龄在40周岁以下的育龄夫妻，一方在产后3至6个月内首选结扎措施。第1个子女属病残，经批准生育第2个子女的，可以在产后1年内一方首选结扎措施。

　　第十九条　符合下列情况之一，在与女方户籍地的镇、街道计划生育工作机构签订不再生育合同书后，育龄妇女首选使用宫内节育器：

　　(一)第一胎为双(多)胞胎的;

　　(二)依法收养1个子女后按规定又生育1个子女的;

　　(三)生育1个子女后又依法收养子女的;

　　(四)再婚夫妻，再婚前各生育过1个子女，离婚时依法判决或者离婚协议确定子女随本人，新组合家庭有2个子女的。

　　第二十条　已生育子女的育龄夫妻，其中一方婚外再生育子女的，无论其配偶是否已采取结扎措施，本人都首选结扎措施。

　　违反规定条件生育2个以上子女的，首选结扎措施。

　　第二十一条　49周岁以上的妇女可凭本人身份证到医疗、保健机构取出宫内节育器。

　　前款的手术费用支付办法参照本办法第十七条第二款的规定执行。

　　第二十二条　已婚育龄妇女因身体原因需要取出宫内节育器的，区、县级市以上计划生育技术服务机构或者医疗、保健机构检查确认后，可以由计划生育技术服务人员指导其选择其他避孕节育措施，并报镇、街道计划生育工作机构或者所在单位备案。

　　第二十三条　已婚育龄妇女等待定居国(地区)入境签证的，可自主选择避孕节育措施。

第四章　优待奖励与社会保障

　　第二十四条　初婚夫妻可以按照双方各自的年龄分别享受晚婚假。再婚夫妻初婚一方达到晚婚年龄的可以享受晚婚假。

　　已婚妇女23周岁后怀孕生育第1个子女的，可以享受晚育假。

　　第二十五条　女职工按规定参加查环、查孕等孕情检查的，所在单位应当给予假期，假期内照发工资，不影响福利待遇和全勤评奖。

　　第二十六条　职工接受节育手术的，凭手术证明按下列规定享受节育手术假期：

　　(一)放置宫内节育器的，自手术之日起休息3日，手术后7日不从事重体力劳动;

　　(二)按规定取出宫内节育器的，休息2日;

　　(三)输精管结扎的，休息10日;输卵管结扎的，休息30日;

　　(四)采用皮下埋植剂避孕的，自植入或者取出手术之日起休息3日;

　　(五)怀孕2个月以下人工流产的，休息15日;怀孕2个月以上4个月以下人工流产的，休息30日;怀孕4个月以上引产的，休息45日;

　　(六)同时施行两种节育手术的，合并计算假期。如遇特殊情况需增加假期的，按施行手术机构出具的证明确定;

　　(七)施行其他节育手术的，按照国家、省和市的有关规定给予假期。

　　第二十七条　职工的配偶施行人工流产手术的，该职工可以享受一日的看护假;施行结扎手术的，可以享受3日的看护假;经批准施行引产手术的，可以享受5日的看护假。看护假期间工资照发，不影响原有福利待遇和全勤评奖。

　　第二十八条　自愿终身只生育1个子女的夫妻，应当发给市计划生育行政部门统一印制的《独生子女父母光荣证》。

　　《独生子女父母光荣证》按下列规定办理：

　　(一)市属各单位、中央、省驻穗单位职工在所在的厅、级单位办理;

　　(二)区、县级市属单位职工在区、县级市局级单位办理;

　　(三)外资、私营、民营企业职工、个体经营户、无业人员及其他人员在户籍所在镇、街道的计划生育工作机构办理。

　　第二十九条　夫妻未生育过、依法收养1个子女的，与镇、街道计划生育工作机构签订自愿终生不再生育合同并采取有效的避孕节育措施后，可以办理《独生子女父母光荣证》。

　　办理《独生子女父母光荣证》后再生育子女的，依照本办法第三十二条第二款的规定处理。

　　第三十条　获得《独生子女父母光荣证》的父母，除享受《广东省人口与计划生育条例》第三十八条规定的优待外，还应当享受以下优待：

　　(一)属于职工和城镇居民的，一次性发给不低于200元的奖励金;

　　(二)属于农村居民的，优先享受扶贫贷款、以工代赈、扶贫项目和社会救济等。

　　第三十一条　本办法第三十条第(一)项规定的独生子女父母的奖励金和《广东省人口与计划生育条例》第三十八条规定的独生子女的保健费由夫妻双方所在单位各负担50%，无工作单位的人员由其户籍地镇、街道负担。特殊情况按以下规定解决：

　　(一)公派出国留学或者工作的，由原单位负担;

　　(二)下岗人员仍与原单位保持劳动关系的，由原单位负担;

　　(三)夫妻离婚或者一方去世的，由抚养子女方的单位全部负担，再婚后由再婚夫妻双方单位各负担一半;夫妻双方去世的，由双方单位一次性发放剩余的独生子女保健费;

　　(四)夫妻一方属港澳台居民、华侨、外国公民或者在港澳台地区、国外定居，另一方和独生子女户籍在本市的，由本市一方全部负担。

　　上述独生子女父母奖励金和独生子女保健费的资金来源渠道为：

　　(一)由财政核拨经费或核拨补助的机关、事业单位、社会团体列入部门预算;

　　(二)经费自给的事业单位、社会团体、企业在职工福利费中列支。

　　第三十二条　有下列情况之一的，不予办理《独生子女父母光荣证》，已经办理的应当收回：

　　(一)符合再生育1个子女条件，但未与女方户籍所在镇、街道计划生育工作机构签订不再生育合同书的;

　　(二)符合规定生育2个以上子女因故死亡只剩下1个的，但双胞胎、多胞胎除外;

　　(三)再婚夫妻，再婚前各自生育1个子女，新组合家庭有2个子女的;

　　(四)再婚夫妻，原生育的子女随前配偶，经批准又生育1个子女或者依法收养1个子女的;

　　(五)依法收养1个子女后又生育1个的，或者生育1个子女后又依法收养1个的;

　　(六)独生子女户籍不在国内的;

　　(七)内地有1个子女，在国外或者港澳台地区也有子女的;

　　(八)其他不符合独生子女条件的。

　　办理《独生子女父母光荣证》后，经批准生育第2个子女的，从批准生育之日起终止优待。违反规定条件生育的，从生育之日起终止优待，已享受的优待应当退回原发放单位。

　　第三十三条　连续3年完成年度人口与计划生育工作目标管理责任制各项指标的市、区(县级市)、镇(街道)党政主要领导、分管计划生育工作领导和计划生育行政部门的工作人员，由市、区(县级市)人民政府按照本市上年职工年平均工资额的15%给予一次性奖励。

　　上述奖励经费在各级政府年度预算内列支。

　　第三十四条　年度考评达标的人口与计划生育工作综合治理责任单位，由市、区(县级市)人民政府给予表彰和奖励。

第五章　监督管理

　　第三十五条　本市实行计划生育服务证管理制度。

　　本市户籍的已婚育龄妇女应当按照规定在户籍所在地镇、街道计划生育工作机构领取由本省计划生育行政部门统一印制的《计划生育服务证》。

　　夫妻双方，男方为本市户籍，女方为外省户籍随夫在本市生活，申请生育第1个子女的，应当在男方户籍所在地镇、街道计划生育工作机构领取《计划生育服务证》。

　　第三十六条　符合规定条件可生育第1个子女的已婚育龄夫妻，应当在怀孕3个月后、生育前持《计划生育服务证》到女方户籍所在地的镇、街道计划生育工作机构或者县级以上直属农林场办理登记手续。

　　符合规定条件可再生育1个子女的已婚育龄夫妻，应当持《计划生育服务证》共同向女方户籍所在地的镇、街道计划生育工作机构或者县级以上直属农林场办理审批手续后才能怀孕。

　　第三十七条　户籍迁移到本市，持有外省生育证明的育龄妇女，应当到迁入地镇、街道计划生育工作机构换领本省的《计划生育服务证》;迁入时尚未怀孕，且不符合本省生育政策规定的，迁入地镇、街道计划生育工作机构应当收回其外省生育证明。

　　第三十八条　流动人口已婚育龄妇女，在本市行政区域内怀孕或者生育的，应当凭其户籍地乡、镇、街道计划生育工作机构出具的生育证明材料向现居住地镇、街道计划生育工作机构办理申报备案手续。

　　第三十九条　各有关部门在为已婚育龄人员办理营业执照、入户、暂住证、车辆驾驶执照及年审等有关证照和手续时，应当查验其计划生育证明;凡没有证明的，应当于5日内告知同级计划生育行政部门。

　　本市户籍的已婚育龄人员需要开具计划生育证明时，镇、街道计划生育工作机构应当在7日内开出。

　　第四十条　用人单位和个人在招聘雇用流动人口已婚育龄妇女时，应当查验其计划生育证明;没有证明的，不得招聘雇用。

　　对招聘雇用的流动人口已婚育龄妇女应当建立计划生育档案管理制度和查环查孕随访服务制度。

　　第四十一条　用人单位与本市户籍育龄人员解除劳动关系时，应当向其户籍地镇、街道计划生育工作机构移交计划生育档案。

　　在档案移交前已违反规定怀孕或者生育的，由原用人单位负责。

　　第四十二条　民政部门应当在办理婚姻登记手续后1个月内告知夫妻双方所在地的镇、街道计划生育工作机构。

　　第四十三条　个体工商户、私营企业、市场开办者及其从业人员的计划生育工作由经营地和从业人员的现居住地、户籍地的镇、街道计划生育工作机构共同管理，以现居住地管理为主。

　　个体工商户、私营企业、市场开办者应当配合所在地的镇、街道计划生育工作机构做好本企业、市场内各经营业户及其从业人员的计划生育工作。

　　第四十四条　物业管理公司应当配合所在地的镇、街道计划生育工作机构和村(居)民委员会开展物业管理区域内的计划生育工作，发现物业管理区域内的育龄人员违反规定条件怀孕或者生育的，应当及时报告所在地的镇、街道计划生育工作机构，并协助做好随访服务。

　　第四十五条　医疗、保健机构为孕妇进行孕期检查及接生前，应当查验其身份证明和计划生育证明。对无计划生育证明的，应当进行登记并于2个工作日内报告医疗、保健机构所在地的区、县级市计划生育行政部门，并协助计划生育行政部门按照有关规定处理。

　　对使用医疗辅助生育技术助孕的已婚育龄夫妻，应当查验其结婚证、身份证和女方户籍地的镇、街道计划生育工作机构出具的证明方可施行手术。

　　第四十六条　禁止利用超声技术和其他技术手段为他人进行非医学需要的胎儿性别鉴定或者选择性别的人工终止妊娠。

　　对符合《广东省人口与计划生育条例》规定怀孕、无紧急情况要求施行引产术的，应当出具县级以上计划生育行政部门同意终止妊娠的证明;无证明的，医疗、保健机构不得施行手术。

　　出具前款规定证明的条件和程序由市计划生育行政部门会同相关部门制订。

　　第四十七条　凡违反规定条件生育、未交清社会抚养费、应当落实节育措施而未落实、职工未经党纪政纪处分以及作出处理决定之日起不满5年的人员，暂不予办理户籍登记和迁入本市常住户口。

　　第四十八条　本市育龄妇女在本市迁移户口期间违反规定条件生育的，迁出地和迁入地的镇、街道计划生育工作机构的责任按下列规定划分：

　　(一)迁出时已违反规定条件怀孕的，由迁出地负责;迁出地未发现的，迁入地掌握情况后，应当及时告知迁出地，并配合落实节育措施，未履行告知义务造成超生的由迁入地负责;

　　(二)违反规定条件生育后迁出的，由迁出地负责;

　　(三)迁出后在未办理迁入手续期间怀孕生育的，由其现居住地负责。

　　第四十九条　在评选先进集体、授予个人荣誉称号和确定综合性奖励以及国家机关、社会团体、企业事业组织和群众自治组织工作人员的考核、任用等方面实行计划生育一票否决制度。

　　未完成年度人口与计划生育工作目标管理责任制各项指标的区(县级市)、镇人民政府和街道办事处的党政主要领导、分管计划生育工作的领导，当年不得评选为先进个人、获得奖励;连续2年未完成人口与计划生育目标管理责任制指标的，应当追究其领导责任。

　　年度人口与计划生育工作考核不达标的国家机关、社会团体、企业事业组织，当年不得参加先进集体评比，其党政主要领导、分管计划生育工作的领导和计划生育工作人员当年不能评为先进工作者，不得授予各种荣誉称号，不得提拔任用，年终考核不能评为优秀等次，不发年终奖金。连续2年及2年以上不达标的单位，上述人员年终考核不得评为称职等次，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。

　　有关部门履行人口与计划生育工作综合治理职责年度考评不达标的，追究其负责人责任。

第六章　法律责任

　　第五十条　违反规定条件生育子女的，应当依法缴纳社会抚养费。

　　第五十一条　违反规定条件生育子女的，按照生育子女行为发生时的标准征收社会抚养费。

　　第五十二条　违反规定条件生育的子女死亡的，不再征收其社会抚养费，已经征收的不再退还。

　　第五十三条　已生育1个子女的夫妻，违反本办法第三十六条第二款规定，符合有关生育规定但未办理审批手续生育第2个子女的，由女方常住户口所在地区、县级市计划生育行政部门处以100元的罚款。

　　如女方常住户口不在本市，系随夫生活的，则由男方常住户口所在地区、县级市计划生育行政部门依前款规定予以处罚。

　　第五十四条　违反本办法第四十五条第一款和第四十六条规定的，由卫生行政部门或者计划生育行政部门责令改正;情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。

　　第五十五条　计划生育工作人员有下列行为之一的，由县级以上计划生育行政部门给予批评教育并予以制止;情节严重的，由所在单位给予行政处分;有违法所得的，没收违法所得：

　　(一)无正当理由拒不办理有关计划生育手续的;

　　(二)违反计划生育有关规定乱收费、乱罚款、乱摊派的。

第七章　附则

　　第五十六条　本办法自2005年2月1日起施行。2001年4月1日广州市人民政府公布实施的《广州市实施〈广东省计划生育条例〉办法》同时废止。